本期主持人 工人日?qǐng)?bào)-中工網(wǎng)記者 劉友婷

讀者來(lái)信

編輯您好！

我是深圳一家公司的人事專(zhuān)員，最近在工作中，遇到了1名員工從本公司離職5年后，再次入職本公司。該員工此次入職的崗位職責(zé)和層級(jí)與原崗位完全不同。

由于第一次入職時(shí)已設(shè)置過(guò)試用期，不知公司在第二次招聘該員工入職后，還可不可以約定試用期？煩請(qǐng)給予解惑。

深圳 李先生

為您釋疑

李先生您好！

勞動(dòng)合同法關(guān)于試用期的次數(shù)問(wèn)題有明確規(guī)定2023年勞動(dòng)合同法，勞動(dòng)合同法第十九條第二款規(guī)定：“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。”

在勞動(dòng)合同法實(shí)施以前，關(guān)于試用期的次數(shù)問(wèn)題也有相應(yīng)規(guī)定，《勞動(dòng)部關(guān)于若干條文的說(shuō)明》（勞部發(fā)[1994]289號(hào)）第二十一條規(guī)定：“本條中規(guī)定的‘試用期’適用于初次就業(yè)或再次就業(yè)時(shí)改變勞動(dòng)崗位或工種的勞動(dòng)者。”《勞動(dòng)部關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干問(wèn)題的通知》（勞部發(fā)[1996]354號(hào)）第四條規(guī)定：“用人單位對(duì)工作崗位沒(méi)有發(fā)生變化的同一勞動(dòng)者只能試用一次。”根據(jù)上述規(guī)定，用人單位對(duì)再次就業(yè)時(shí)改變了崗位或者工種的勞動(dòng)者是可以再次約定試用期的。

在出現(xiàn)了勞動(dòng)合同法的規(guī)定與原勞動(dòng)部的規(guī)定不一致時(shí)，到底應(yīng)當(dāng)適用哪一個(gè)規(guī)定？這就不得不從法的效力角度分析，勞動(dòng)合同法屬于法律，原勞動(dòng)部的上述兩部規(guī)定屬于部門(mén)規(guī)章。從法的位階來(lái)看，部門(mén)規(guī)章是下位法，法律為上位法，在二者發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用效力位階更高的上位法。

所以，雖然勞動(dòng)合同法關(guān)于試用期的規(guī)定與原勞動(dòng)部的上述兩部部門(mén)規(guī)章關(guān)于試用期的規(guī)定存在出入，但是鑒于勞動(dòng)合同法是上位法，且勞動(dòng)合同法并沒(méi)有規(guī)定同一勞動(dòng)者在離職之后再次入職時(shí)2023年勞動(dòng)合同法，因?yàn)楣ぷ鲘徫慌c原崗位不同就可以再次約定試用期，所以理應(yīng)理解為無(wú)論勞動(dòng)者再次入職時(shí)，工作崗位與原來(lái)是否相同，同一用人單位僅能與同一勞動(dòng)者約定一次試用期。

因此，您所說(shuō)的上述情形，是不可以再約定試用期的。

廣東鵬浩律師事務(wù)所律師 談自成